引言：

过去一段时间，一些企业与员工解除劳动关系。

而目前，日渐热闹的餐馆与街道似乎预示着，假期过后，更多新的劳动关系又将纷纷建立。

关于劳动用工合同，你能为顾问单位提供怎样的专业建议呢？


在开始正文内容之前，我们首先对劳动关系下的合同类文件，稍作细分归纳：





作为劳动法律师，对上述协议的作用、使用场景都应有所了解。

本篇特辑内容将对首先对劳动合同进行“三观分析”。


宏观
交易结构分析

在前面的五一特辑内容中，我们通过对用工模式综述、非劳动关系与劳动关系的对比，说明了劳动关系的特征、在什么情况下必须选择劳动关系等。（滑至本页顶端，可点击查看往期「五一特辑」内容）

也就是说，前面的内容已经基本完成了对劳动合同的“宏观-交易结构”的分析。这里我们只简单回顾一下重点，或补充些前面没有提到的内容。

一、合同主体方面

1. 必须是符合法律规定的用人单位和劳动者两方。否则就不应签署劳动合同。

2. 企业总经理也要考虑劳动合同的签订。

严格而言，就算是企业总经理，包括担任法定代表人的总经理，也应该与企业签订劳动合同，否则也有双倍工资的风险。

考虑到总经理的特殊性，不少地方出台裁判文件，明确总经理不得主张未签订劳动合同的双倍工资——如果企业确实有此担心，则还是应当与总经理签订劳动合同，并妥善保管。

3. 领取营业执照的分支机构可以作为合同主体。

对于未依法领取营业执照或登记证书的分支机构，则不要作为合同主体，应相应调整，将有营业执照的主体或分支机构列为主体。

4. 劳动合同主体应与发放工资主体、缴纳社保单位、用工管理单位保持一致。

如果与发放工资、缴纳社保的主体不一致，应建议调整，或者由员工一方确认与代发工资、代缴社保一方不建立劳动关系，以免争议。

直接用工模式下，如果与实际用工管理单位不一致，则属于不规范、不合法的模式，应适当调整，由实际用工管理单位作为劳动合同主体，或者调整用工模式。
如果是临时、借调性质的，最好与员工书面确认，明确劳动关系归属，避免争议。

注：律师助手会员检索编号5043，可查看员工借调协议（附员工同意生命）模板

二、合同类型辨析

这部分内容在课程前面部分中已经详细解析，这里稍作归纳：

对企业而言，如果能选择非劳动关系，当然更灵活、成本更低；

但在一方是用人单位、一方是劳动者，形成管理与被管理关系时，就会形成事实上的劳动关系，是不能回避的。

如果双方事实上是劳动关系，则即使签订其他合同、明确不是劳动关系，还是会被认定为劳动关系的。

中观
合同形式分析

一、劳动关系下必须签订书面劳动合同，否则会有双倍工资责任。

这一点也就是说，只要是建立劳动关系，就必须签订一份书面的、正式的劳动合同，不签书面合同或者签署的不是“劳动合同”这样的文件，都会有法律风险。

录用通知书、入职须知、微信上关于岗位薪资等书面沟通，这些都很难当作“书面劳动合同”。

这也意味着，如果律师拿不准是否为劳动关系，或者有被认定为是劳动关系的风险，就应该至少签订一份书面协议（劳务协议或雇佣协议），约定期限、薪酬等，哪怕是简单一些。

这样，在被认定为是劳动关系的情况下，能被当作劳动合规避双倍工资责任。

而不采用书面形式，会产生严重的赔偿责任。这应该是所有合同类文件中唯一有类似法律责任的。

二、劳动合同模板可以很简单，也可以很详细。

因为劳动法规有很多强制性标准，企业自由约定的空间不大，很多条款可采用典型通用的条款。一方面可约定空间不大，另一方面法律要求必须签书面合同。
因此，虽然《劳动合同法》第17条规定了劳动合同“应当”具备的九项条款，但在实务中，对很多小企业来说，完全可以选择签订一份一页纸的劳动合同。只要有劳动合同主体、期限、薪酬、岗位等主要约定，而且文件名为“劳动合同”，即足以被认定为是劳动合同了。

但多数企业或者较大型企业的劳动合同内容都会更多更细一些，这样显得更规范一些。很多地方政府出台的劳动合同示范文本也比较详细。

注：

律师助手会员检索编号288，可查看劳动合同 简单版 。
律师助手会员检索编号284，可查看劳动合同 详细版 。
律师助手会员检索编号16265， 劳动合同（人社部2019版）。

三、企业可采取“通用劳动合同模板+不同岗位附件”的形式。

企业不同岗位有其特殊性，但又不希望搞很多劳动合同版本，就可以使用“一份劳动合同模板+不同岗位附件”的模式。

律师也可以主动将顾问单位的劳动合同设计成这种样式。

此时，需要签署劳动合同与附件这两个文件（一起签署或分开签署均可）。

如果员工变更了岗位，那么劳动合同并不需要重新签，重新签署一份岗位附件取代之前的岗位附件即可。

四、劳动合同备案不影响合同效力

部分地区的人力资源和社会保障局要求劳动合同备案，这种备案对劳动合同效力没有影响，合同仍然自双方签署即生效。

有的地方甚至会要求用人单位按照指定的版本签订劳动合同，这种要求也是没有法律依据的。这种情况下有的单位会与员工另外签署一份劳动合同或补充协议，并约定以另外签署的协议为准，来满足单位的需求，这种作法也是有效的。

五、劳动合同的常见配套文本

下列文件可能会与劳动合同一并签署，或者作为劳动合同附件（关于岗位与薪酬的补充约定一般作为附件）。


说明：

1.关于岗位、薪酬的补充协议，一般会与主劳动合同一并签署。保密协议、竞业限制协议可能一并签署，也可能分开签署。一并签署或是分开签署对效力没有影响。

2.保密协议、竞业限制协议、岗位与薪酬的补充约定、特殊福利待遇协议一般都是针对高管或部分重要员工的，普通员工往往没有必要签署此类协议，仅签署一般劳动合同即可。

3.员工入职信息登记表、试用期录用条件确认书一般只在新员工入职时才签署。