建设工程施工合同被依法确认无效，是否能主张违约金，在司法实践中的争议比较大。

　　一种意见认为，合同无效，违约金条款应属无效，一方主张违约金没有法律依据，也没有合同依据。

　　另一种意见认为，《司法解释》第2条规定，建设工程施工合同无效工程竣工验收合格的，仍可参照无效合同主张违约责任。

　　但在实践判例中，建设工程合同确认无效的，违约金条款不再适用，但可以按照《合同法》关于合同无效和解除后的处理原则行使损害赔偿请求权。